［2］出资制度、中外合营企业制度
某市A、B、C三家企业经协商决定，共同投资创办一从事生产经营的实业有限责任公司(以下简称实业公司)。公司注册资本110万元，其中A出资20万元，B出资15万元，另以实物出资折价18万元，C出资10万元，另以土地使用权出资折价20万元及专利使用权出资折价27万元。A受托于2001年8月向当地政府主管部门办理报批手续，很快于8月22日获准并取得批准文件。同年10月15日，A到当地工商行政管理局办理登记手续。工商局指出了申请人在出资方面存在的不妥之处，并予以纠正，颁发了法人营业执照。
同年12月，实业公司董事长贺某与一外商谈妥，拟在该市建一个合营企业。该合营企业注册资本总额240万元，其中实业公司出资20万元，另以场地使用权出资折价40万元。另一合营方D公司出资130万元，外商出资50万元。三方委托实业公司办理报批、登记手续。外方按三方约定于12月底将出资额50万元先期汇入了实业公司账户，2002年1月10日三方正式签订合同，2月1日正式登记成立。
至2002年7月，实业公司和D公司仍未将出资额缴清(只缴纳20%)。实业公司也一直未将外方先期汇入的50万元转入合营企业账户。外方催缴未果，于8月上旬提出终止合营合同，同时要求赔偿损失12万元，退还出资额50万元。实业公司则提出：汇入我账户的50万元因我公司急需用去15万元，现在只能先退还35万元，其余部分待3个月后补齐，外商诉至法院。
现问：
(1)A、B、C对实业公司出资有无不符合法律、法规规定之处，为什么？
(2)实业公司、D公司与外商对合营公司的出资有无不符合法律、法规规定之处？为什么？ (3)外商先期汇入而后被动用的15万元款项以及外商提出因终止合同造成损失12万元应由谁承担，为什么？
［答案］
(1)C的专利使用权出资折价27万元，不符合法律规定。因为其出资额超过了三公司注册资本的20%。
(2)有两处不符合法律规定：①实业公司出资60万元超过了其资产净值110万元的50%；②外方出资50万元，低于合营企业注册资本的25%。
(3)①外商被动用的15万元款项应由实业公司负责偿还。因为实业公司非法挪用公司资金，侵犯了外商合法权益；②外商的12万元损失应由实业公司与D公司按出资比例承担，因为二者已构成出资违约。
［解题思路］
本题重在考查公司资本制度，无论从考查问题的角度还是从考查对象及难度看，都属于上乘之作。相信考生通过本题的练习，对准确掌握公司资本制度大有裨益。
针对要求找出行为人行为差错(不妥之处，不符合法律规定之处)的题目，考生务必细心考察行为人的每一个行为，对照有关法律规定，以挑剔的眼光找出每一个差错，绝不可对每一个细节掉以轻心。当然，也不可矫枉过正，抱着“宁可错找十个，也不可漏掉一个”的心态去吹毛求疵，因为“不妥之处”的数目总是有限的，而该数目常与该题的分值呈比例关系，如1∶1，1∶2，1∶15等等。况且，将行为人合法的行为说成是“不妥之处”，是要失分的。可见，挑错也并非总是多多益善，所以，应充分利用题目中的信息，不仅需耐心、细心去找，还需要巧找的功夫哩。
［法理详解］
(1)有限责任公司的注册资本是由股东的出资构成的。法律对股东的出资方式有明确的规定，《公司法》第24条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。A、B、C三企业的出资方式符合该法律规定。但在公司法上还有一个资本充实的原则，这是有限责任公司的资合性特征决定的。按照资本充实原则，为避免造成
注册资本与公司实有财产之间出现差额，公司法对以实有财产之间差额的出现、以实物、工
业产权、非专利技术、土地使用权出资的作价均进行严格控制，规定必须评估作价、核实财
产，不得高估或低估作价。除此以外，对工业产权、非专利技术等无形财产作价出资在注册
资本中所占的比例也严格限制。我国《公司法》第24条第2款规定，除国家对采用的新技术
成果有特别规定的以外，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的
20%。这里的20%限制，主要是出于交易安全的考虑。公司的无形资产过多，一旦出现经营的
巨大风险，债权人的利益就无法保障。该案中，公司注册资本110万元，C的专〖JP2〗利使
用权出资折价27万元超过了公司注册资本的20%，违反《公司法》第24条第2款的规定。
来源：考试大 (2)实业公司、D公司与外商对合营公司的出资也有不符合法律规定之处。为了保证公司的正常活动，保障股东的合法权益，我国公司法对公司的权利能力都有一些限制性规定，这一点也是公司与自然人和一般企业的差别所在。在对公司的权利能力的限制中，就有关于转投资的限制。公司作为其他公司有限责任股东时的投资额度必须符合法律规定。《公司法》第12条规定，公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。目的是保证本公司的正常生产经营活动，维护自身的利益，避免公司因其大量资本投入其他公司，从而影响自身的发展，这也是对债权人及股东利益的保护。该案中，实业公司出资60万元超过了实业公司资产净值110万元的50%，违反了《公司法》第12条的规定。另外在合营企业的注册资本中，关于合营各方的出资比例，法律也有明确的规定，《中外合资经营企业法》第4条第2款规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。本案中，该合营企业注册资本总额240万元，而外方出资仅50万元，显然低于合营企业注册资本的25%。
(3)合营企业成立后，外方出资50万元，实业公司自己擅自用去15万元，根据《公司法》第60条的规定，董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人，实业公司侵犯了外商出资的合法权益，应由实业公司负责偿还。外商提出因终止合同造成损失的12万元，应由实业公司和D公司按出资比例承担，因为实业公司和D公司已经构成出资违约。
出资违约包括两种情况：①承诺出资未出资的；②未足额出资的。股东应当足额缴纳各自所认缴的出资额，股东只有履行了缴纳出资的义务，公司才能实际拥有所规定的注册资本。
股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳的股东承担违约责任，这是《公司法》
第25条第2款规定的。该案中，实业公司和D公司未足额出资(只缴纳20%)，理应承担对外商的违约责任，赔偿外商的经济损失。
